Théorie du droit

Partie de	Sciences juridiques
Pratiqué par	Théoricien ou théoricienne du droit (d)

La théorie du droit désigne l'étude et l'analyse des concepts et principes fondamentaux du droit et des lois. Discipline située à l'intersection entre philosophie, études juridiques et sciences politiques, elle est désignée, en anglais, sous le nom de « jurisprudence^[2]^,^[3]» ou de « legal theory ».

Parmi les principaux courants de la théorie du droit, on peut citer le réalisme (le juge Oliver Holmes aux États-Unis ou Axel Hägerström en Suède), qui se rapproche parfois de la sociologie du droit, en mettant l'accent sur les pratiques effectives des acteurs juridiques. Deux autres courants importants sont les études juridiques critiques, qui mettent le droit en perspective par rapport à la politique et l'anthropologie, et les approches de la outsider jurisprudence qui appréhendent le droit à partir des perspectives des communautés marginalisées.

Philosophie du droit et théorie du droit sont souvent utilisés de manière interchangeable, cela étant elles dénotent deux visions différentes de l'approche du droit, la première adoptant une approche métaphysique et la deuxième une approche plus scientifique^[4]^,^[5]^,^[6].

Histoire

L'expression « théorie du droit » apparaît à la fin du XIX^e siècle^[6]. La théorie du droit se construit en creux des deux autres matières juridiques, la philosophie du droit et le droit positif^[6].

Philosophie classique

Cette section est un extrait de Philosophie du droit.[modifier].

Les réflexions d'Averroès sur les rapports entre droit et philosophie ont été commentées pendant des siècles.

La philosophie du droit est une branche de la philosophie qui a pour objet d'étudier le droit et ses relations avec d'autres systèmes de normes^[7]^,^[8].

Les deux principales écoles de la philosophie du droit sont celle du droit naturel et du positivisme juridique. Pour les philosophes positivistes, le droit est un système reposant sur l'autorité d'un pouvoir politique. Ils insistent surtout sur l'importance des législations élaborées par les États. Pour les philosophes jusnaturalistes, le droit est inhérent à l'existence humaine et ses règles ne dépendent pas uniquement des autorités. Par exemple, les droits humains reposent en grande partie sur des idées de la philosophie du droit naturel.

Courants

Réalisme

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Le réalisme juridique (legal realism) est un ensemble de courants doctrinaux de la théorie du droit qui comprennent le système juridique comme étant de nature purement factuelle, se distanciant ainsi de la métaphysique et des visions plus idéalistes du droit. Généralement, les tenants du réalisme juridique ont tendance à comprendre la décision judiciaire (qui serait un acte de volonté politique) comme le véritable moment de détermination du droit. Ses principales versions se sont développées aux États-Unis et dans les pays scandinaves avec des formulations théoriques différentes, mais elles ont également gagné de la place dans d'autres pays^[9].

Quand on dit que le réalisme s'occupe de faits, et que l'objet intéressant les réalistes est le fait, cela ne fait pas référence aux faits quotidiens, ni aux faits sociaux. C'est bien plus la décision judiciaire qui est concernée, car, pour cet ensemble de courants doctrinaux, le droit est ce que font les tribunaux et non ce qu'ils sont censés faire ou ce que les sources du droit lui indiquent de faire.

Études critiques

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Les études juridiques critiques (CLS) sont une école de théorie critique d'abord apparue sous la forme d'un mouvement aux États-Unis dans les années 1970^[10].

Les partisans des études juridiques critiques affirment que les lois sont utilisées pour maintenir le statu quo des structures de pouvoir de la société ; ils défendent également l'idée que la loi est une forme codifiée des préjugés de la société contre les groupes marginalisés^[11]. Malgré une grande variété d'opinions chez les juristes critiques à travers le monde, il existe un consensus général^[12] concernant les objectifs clés des études juridiques critiques :

démontrer l'ambiguïté et les résultats biaisés possibles de doctrines juridiques qui sont supposées impartiales et rigides,
faire connaître les résultats historiques, sociaux, économiques et psychologiques des décisions juridiques,
démystifier l'analyse juridique et la culture juridique afin d'imposer la transparence au sein des processus juridiques afin qu'ils obtiennent un soutien général parmi les citoyens socialement responsables.

Outsider jurisprudence

Féministe

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La théorie féministe du droit est une manière de penser la justice, la législation et les autres institutions juridiques à partir des différents mouvements d'émancipation des femmes.

Queer

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La théorie queer du droit est un ensemble divers de manières queer de penser le droit. Ces courants de pensée mettent les pratiques juridiques dominantes en perspective par rapport aux expériences et aux luttes des LGBT+ et d'autres groupes opprimés. On peut distinguer un courant plus libéral et un courant plus critique au sein de ces hybrides de la théorie queer et de la théorie du droit.

Enseignement et recherche

Le travail du philosophe et juriste René Berthelot a participé à cristalliser la théorie du droit en Belgique à travers le mouvement connu sous le nom d'école de Bruxelles.

Notes et références

↑ François Ost et Michel van de Kerchove, De la pyramide au réseau? pour une théorie dialectique du droit, Facultés universitaires Saint-Louis, coll. « Publications des Facultés Universitaires Saint-Louis 1, Collection générale Droit », 2002 (ISBN 978-2-8028-0153-5)
↑ (en) « jurisprudence translate to French: Cambridge Dictionary », sur dictionary.cambridge.org (consulté le 20 août 2018).
↑ (en) « Jurisprudence definition and meaning | Collins English Dictionary », sur www.collinsdictionary.com (consulté le 20 août 2018).
↑ (en) Gerald J. Postema, A Treatise of Legal Philosophy and General Jurisprudence, Springer Netherlands, 2011, 181–211 p. (ISBN 9789048189601, DOI 10.1007/978-90-481-8960-1_5), « Economic Jurisprudence »
↑ Michel Troper, La philosophie du droit, Paris, Presses universitaires de France, 2010, 126 p. (ISBN 978-2-13-058535-0, OCLC 758906668, lire en ligne)
↑ ^{a b et c} Jean-Pascal Chazal, « Philosophie du Droit Et Théorie du Droit, Ou l'Illusion Scientifique », Archives de Philosophie du Droit, vol. 45,‎ 2001, p. 303–333 (lire en ligne, consulté le 19 février 2020)
↑ (en) « Philosophy of law », sur Encyclopedia Britannica (consulté le 15 mai 2019)
↑ Kenneth Einar Himma, « Philosophy of Law », sur The Internet Encyclopedia of Philosophy, 15 mai 2019
↑ Mônica Sette LOPES, « O realismo jurídico: o discurso jurídico e a apreensão da realidade pontual », Revista da Faculdade de Direito da UFMG,‎ 2004 (lire en ligne, consulté le 7 septembre 2017)
↑ Alan Hunt, "The Theory of Critical Legal Studies," Oxford Journal of Legal Studies, Vol. 6, No. 1 (1986): 1-45, esp. 1, 5. See . DOI, 10.1093/ojls/6.1.1.
↑ "Critical Legal Theory", Cornell Law School> Retrieved 2017-08-10.
↑ « legal theory:Critical Legal Studies Movement », Harvard University, Cambridge, Massachusetts USA (Bridge Program) (consulté le 14 mai 2017)
↑ « 2 Campy Performances: Queering Law in High Heels », dans Sensing Justice through Contemporary Spanish Cinema, Edinburgh University Press, 15 décembre 2020, 36–65 p. (ISBN 978-1-4744-4206-0, DOI 10.1515/9781474442060-004, lire en ligne)